La declaración de derechos de un solicitante de visa — Lo que el Departamento de Estado y su embajada/consulado local a menudo no quieren que sepa

Para los solicitantes de visa, las cartas parecen estar en su contra. Entre los obstáculos que debe enfrentar un solicitante de visa:

La ley hace recaer en el solicitante de la visa la carga de probar que es elegible para la visa y que no es inadmisible en los Estados Unidos.
Los recursos consulares son inadecuados; en las oficinas consulares más ocupadas, los funcionarios consulares sólo pueden dedicar unos minutos a la adjudicación de una visa.
No existe un proceso formal de apelación administrativa de una denegación de visa (no hay Oficina de Apelación Administrativa, Junta de Apelación de Inmigración, Junta de Apelación de Certificación Laboral de Extranjeros).
Con una excepción limitada, no hay revisión judicial de las decisiones sobre visados debido a la doctrina de la revisabilidad consular.
La rendición de cuentas públicas es limitada: no existe un Defensor del Visado del Departamento de Estado (DOS), ni un procedimiento formal de reclamación, ni un proceso formal de recusación.
La sección 428 de la Ley de Seguridad Nacional otorga al Departamento de Seguridad Nacional (DHS) un papel vital en el proceso de visado y el público tiene un contacto muy limitado con los responsables de la toma de decisiones del DHS.
Los formularios de denegación de visado son sólo eso: formularios repetitivos sin ninguna justificación fáctica aplicable a su solicitud.
El artículo 222(f) de la Ley de Inmigración y Nacionalidad impide la divulgación de información y materiales relacionados con los visados (lo que suele hacer inútiles las solicitudes de la Ley de Libertad de Información).
El papel de la Oficina de Visados del Departamento de Estado se limita principalmente a las cuestiones jurídicas; las cuestiones de hecho son de dominio exclusivo de los funcionarios consulares.
La formación consular es limitada en cuanto a la ley de inmigración de EE.UU., una de las áreas más complicadas del derecho.
En los casos de visados de no inmigrantes, especialmente en los países con alto grado de fraude, los funcionarios consulares están formados para ignorar los documentos justificativos.
No se dispone de grabaciones de las entrevistas de visado, lo que puede llevar a una situación de “él dijo, ella dijo”.
Los funcionarios consulares a veces hacen un perfil de las personas.
Los funcionarios consulares pecan de precavidos.
Las opiniones consultivas de la Oficina de Visados a los funcionarios consulares sobre temas legales no se publican, por lo que no hay transparencia ni una base de datos centralizada sobre cómo se tratará un asunto en concreto.
Los funcionarios consulares se encuentran fuera de EE.UU., sin rendir cuentas e inmunes al escrutinio de la opinión pública, los medios de comunicación y el Congreso de EE.UU.

Pero hay esperanza….

De hecho, los solicitantes de visa tienen toda una serie de derechos, algunos de los cuales el Departamento de Estado y las oficinas consulares fuera de los Estados Unidos no quieren que usted conozca. Por ejemplo, la Asociación Americana de Abogados de Inmigración (AILA) pidió al DOS en al menos dos ocasiones que revisara sus formularios de denegación de visa para informar a los solicitantes de visa de inmigrante denegados del derecho a solicitar la reconsideración de las denegaciones (similar a una apelación). Este derecho está recogido en la propia normativa del Departamento de Estado, pero el DOS y las oficinas consulares no se dignan a informar a los solicitantes rechazados de este derecho básico. (El autor agradece los ejemplos, si los hay, de otra agencia gubernamental estadounidense que no se digne a notificar el derecho de apelación a los solicitantes contra los que se han tomado medidas adversas, en particular a los que han pagado tasas de tramitación).

Esto es sólo el principio. Un solicitante de visa tiene derecho a:

que “se considere plenamente cualquier prueba presentada para superar una presunción o conclusión de inelegibilidad”. El solicitante de visa debe tener “todas las oportunidades razonables para establecer su elegibilidad para recibir una visa”.
una decisión de visado “sólida”, “no arbitraria” y “lo más precisa posible” por parte del funcionario consular.
ser informado de los fundamentos de hecho y de derecho de una decisión de inadmisibilidad.
no ser discriminado por motivos de raza, sexo, nacionalidad, lugar de nacimiento o lugar de residencia. (Para un ejemplo de discriminación consular basada en la nacionalidad, véase el artículo de la autora de ILW sobre el Zar-Cónsul de Uzbekistán).
solicitar la intercesión de la Oficina de Visas si se ha cometido un error legal en la resolución de una solicitud de visa de inmigrante o no inmigrante. El cónsul debe someterse a la opinión legal de la Oficina de Visados porque “[l]as decisiones del Departamento sobre la interpretación de la ley, a diferencia de la aplicación de la ley a los hechos, serán vinculantes para los funcionarios consulares”.
revisión por parte de la Oficina de Visas de una negativa consular a recomendar la concesión de una solicitud de exención de no inmigrante en determinadas situaciones (por ejemplo, cuando están implicadas cuestiones humanitarias, médicas, de seguridad nacional o de relaciones exteriores urgentes).
la no resolución de una petición aprobada por el USCIS. Esto significa que después de que el USCIS haya aprobado una petición de empleo (excepto para los visados E), el funcionario consular no puede sustituir la decisión del USCIS por su opinión. El funcionario consular debe remitirse al USCIS a menos que encuentre fraude, una tergiversación material, nueva información que podría haber afectado a la decisión inicial, o que el solicitante no es admisible o elegible para el visado.
hacer que su peticionario responda a una recomendación consular de revocación cuando USCIS envíe una Notificación de Intención de Revocar la aprobación de la petición.
una decisión sobre una solicitud de visado. Un funcionario consular no puede retener una decisión o “sentarse en” una solicitud interminablemente. La decisión debe tomarse en un “plazo razonable”.
recibir ciertos documentos relacionados con la visa cuando se soliciten (documentos presentados por los solicitantes, como la solicitud de visa y la declaración jurada). Las oficinas consulares de EE.UU. en la India se resisten especialmente a este respecto, primero coaccionando a los solicitantes para que presenten “declaraciones voluntarias” y luego intentando ocultar el contenido de esas declaraciones a los solicitantes cuando piden copias.
no ser perfilado. El funcionario consular no puede rechazar a un solicitante por encajar en un perfil demográfico, como ser “joven” o “soltero”.
a la asistencia de terceros, como los abogados. El peticionario, el pariente o el amigo del solicitante con sede en EE.UU. también puede ponerse en contacto con un miembro del Congreso para solicitar asistencia en un caso de visa.
cumplimiento consular de la Declaración de Servicio al Cliente del DOS (por ejemplo, el solicitante tiene derecho a ser tratado con respeto): https://travel.state.gov/content/travel/en/us-visas/visa-information-resources/customer-service-statement.html
a presentar una demanda ante el Tribunal Federal de los Estados Unidos, por ejemplo, para impugnar la inacción consular en una solicitud de visa, una práctica o política consular o del DOS, la falta de actuación consular en una solicitud de reconsideración, o la actuación de otro organismo gubernamental que conduzca a la denegación del visado.
no ser castigado por abusos percibidos relacionados con el visado por parte de otras personas (por ejemplo, un cambio de estatus o una estancia excesiva en el visado por parte de un familiar), es decir, el “castigo” no es una base legal para una denegación.
presentar una nueva solicitud de visa de no inmigrante tras una denegación, independientemente del poco tiempo que haya transcurrido desde la misma.
ser entendido durante la entrevista para el visado. Esto es de sentido común, pero a veces los simples malentendidos y la falta de dominio del idioma local por parte del consulado pueden llevar a la denegación del visado.

Esta lista no es exhaustiva: un solicitante de visado tiene más derechos. Se puede escribir un artículo sobre cada uno de los derechos mencionados, algunos de los cuales están abiertos a la interpretación: ¿Qué es una “oportunidad razonable para establecer la elegibilidad”? ¿Qué significa “perfilar” a un solicitante? ¿Qué es un “plazo razonable” para tramitar una solicitud de visado?

Pero lo que debe quedar claro de lo anterior es que uno no puede contar con el Departamento de Estado o la embajada o consulado local para informarle de sus derechos de visado. El poder de los derechos concedidos al solicitante de visado sólo se consigue con su conocimiento y ejercicio oportuno. No pierda la oportunidad de ejercer sus derechos de visado.

Póngase en contacto con Ken White si tiene alguna pregunta.